贾少敏与魏晓娜委托理财合同纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）贾少敏，男，1955年6月15日出生，汉族，住平顶山市湛河区光明南路西42号院26号楼4单元2号。

委托代理人黄广华，河南湛河律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）魏晓娜，女，1969年12月17日出生，汉族，住平顶山市体育路西23号院1号楼13号。

上诉人贾少敏与被上诉人魏晓娜委托理财合同纠纷一案，平顶山市湛河区人民法院于2010年5月19日作出(2010)湛民初字第364号民事判决。宣判后，贾少敏不服向本院提起上诉。平顶山市湛河区人民法院于2010年7月23日移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2010年7月29日对本案进行了审理，现已审理终结。

原审查明，2004年，原告魏晓娜与被告贾少敏经“今生有约”信息部介绍相识。2007年年底经原、被告商定，原告魏晓娜委托被告贾少敏做股票交易。2007年原告股票账户上剩余资金为38894.16元。2008年12月6日，被告贾少敏书写一份协议，原告魏晓娜签名同意，该协议内容是：贾少敏给魏晓娜做股票，贾少敏承诺无论股票盈利或亏损，到2009年12月6日保证魏晓娜本金34000元，若有盈利双方按三七分成（魏七贾三）。被告接受原告的委托进行炒股。2009年9月30日，被告贾少敏返还原告魏晓娜现金20000元，魏晓娜给贾少敏出具有收条一份，下余14000元经原告催要被告不予返还，原告诉至法院。另查明，被告贾少敏于2008年9月28日因左腓骨骨折，头外伤在市第二人民医院骨外科住院，于2008年12月1日出院病历显示被告入院时经医生体检神志清楚。

原审认为，原告魏晓娜与被告贾少敏签订的委托炒股协议是双方当事人真实意思表示，且不违背法律、法规的禁止性规定，该协议合法有效。委托到期后，原告按协议约定要求被告返还下余本金14000元的请求符合法律规定，予以支持。原告要求被告支付利息，因双方没有约定，对该项请求不予支持。被告辩称2008年12月6日协议是原告伪造后在神志不清的情况下签订的，但未提供足够的证据证明其抗辩理由，对该抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第三百九十六条之规定，原审判决：一、被告贾少敏于本判决生效之日起十日内返还原告现金14000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告负担。

贾少敏不服，提起上诉，请求撤销原判，诉讼费由魏晓娜负担。事实与理由：一、上诉人经常帮他人做股票，从不收钱，更不可能要被上诉人的钱。二、2009年9月28日，被上诉人趁上诉人住院期间，采用欺骗手段骗上诉人与她签订了该份虚假协议。另假设该协议是真实的，被上诉人也未依约向其股票资金账户注入过34000元。协议签订后，上诉人也查询过被上诉人的账户上资金只有4000多元，根本不是34000元。三、至于20000元的收条，真实情况是上诉人给被上诉人的婚房首付款。为要回该款，上诉人找过被上诉人并拨打“110”报警。

魏晓娜答辩称，2008年12月6日的条是2007年的条到期后换的条，2007年的条已经撕了。2007年11月2日，我注资38894.16元委托贾少敏炒股。起诉状是律师代我写的，不是我的真实意思表示。原审判决应予维持。

本院经审理查明，一、魏晓娜在起诉书中陈述有：“协议（2008年12月6日）签订后，原告将34000元现金打入股票账户，由被告贾少敏自己掌握账户密码，进行股票交易。”二、2007年11月2日，魏晓娜的股票资金余额是38894.16元。三、2007年12月7日，魏晓娜的股票资金余额是29854.74元。四、2008年12月1日，魏晓娜的股票资金余额是4878.03元。五、原审卷宗第18页，贾少敏提供魏晓娜与贾少敏于2007年9（7）月9日签订凭据一份，内容为：“由贾少敏老师给魏晓娜操作股票，现金壹万元整，净利润按40%由魏晓娜给贾老师提成，贾老师每年除保证壹万元本金外，另付给魏晓娜伍佰元利息（壹万元现金在魏的父亲账户上）。”六、原审卷宗第18页，贾少敏提供魏晓娜与贾少敏于2008年12月6日签订协议一份，内容为：“贾少敏给魏晓娜做股票，贾少敏承诺无论股票赢利或亏损到2009年12月6日保证魏晓娜本金叁万肆仟元。若有赢利，双方按三、七分成（魏晓娜七、贾少敏三）。协议人：魏晓娜  贾少敏  2008年12月6日”。七、原审卷宗第19页，贾少敏提供魏晓娜与贾少敏于2008年12月6日签订协议一份，内容为：“2008年12月6日，魏晓娜借给贾少敏现金叁万捌仟元（38000）让其代为炒股。贾少敏承诺无论股票赢利或亏损保证到期日（2009年12月31日）归还魏晓娜本金叁万捌仟元（38000）及同期银行定期利息，如有赢利，赢利部分按三、七分成。（魏晓娜七，贾少敏三）协议人：魏晓娜  贾少敏  2008年12月6日”。八、原审卷宗第17页，魏晓娜提供的收条内容为：“今收到贾少敏现金贰万元。魏晓娜  2009.9.30”。除此外，其他事实与原审查明事实相一致。

本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款关于“谁主张，谁举证”民事诉讼基本原则之规定，根据2007年被上诉人魏晓娜委托上诉人贾少敏理财情况，魏晓娜对2008年再次委托贾少敏理财并应注资34000元的事实，虽然魏晓娜提供了一张贾少敏书写的协议加以证明，但其并未提供证据证明其于协议签订后履行了注资34000元义务的事实，也与其在起诉状中陈述的事实不符，且二人于同日即2008年12月6日签订三份内容大致相同的委托理财协议，这与日常生活常识相悖，故该证据不具有客观性，本院不予采信。另外贾少敏于上述协议未到期时，即2009年9月30日向魏晓娜支付20000元，无法证明是贾少敏提前返还魏晓娜本金的事实。2008年魏晓娜没有注资34000元，要求贾少敏保本返还34000元于法无据，且不符合常理。故依照上述司法解释第二条第二款之规定，魏晓娜应承担该举证不能的不利后果。综上，原审判决认定事实错误，应予纠正，依照《中华人民共和国民诉讼法》第六十四条、第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：

一、撤销平顶山市湛河区人民法院(2010)湛民初字第364号民事判决；

二、驳回魏晓娜的诉讼请求。

一审案件受理费150元，二审案件受理费150元，均由魏晓娜负担。

本判决为终审判决。

                                                 审 判 长    王瑞英

                                                 审 判 员    王绍峰

                                                 代理审判员    张小青

                                                 二0一0年十月十五日

                                                 书  记  员    彭雪芹