原告杨兰茂、曹翠霞、王银库与被告濮阳中龙税务师事务所有限公司、第三人王敬修、张改兴公司盈余分配权纠纷一案

       原告杨兰茂，男，汉族，1935年8月20日出生。

　　原告曹翠霞，女，汉族，1943年8月6日出生。

　　原告王银库，男，汉族，1939年9月27日出生。

　　被告濮阳中龙税务师事务所有限公司，住所地，濮阳市开州路10号。

　　法定代表人崔敬法，董事长。

　　委托代理人鲁跻峰，该公司法律顾问。

　　第三人王敬修，男，汉族，1941年2月出生。

　　第三人张改兴，男，汉族，1939年11月26日出生。

　　原告杨兰茂、曹翠霞、王银库与被告濮阳中龙税务师事务所有限公司、第三人王敬修、张改兴公司盈余分配权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨兰茂、曹翠霞、王银库，被告濮阳中龙税务师事务所有限公司的委托代理人鲁跻峰，第三人王敬修、张改兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原告杨兰茂、曹翠霞、王银库诉称，1999年6月，杨兰茂、曹翠霞、王银库、王敬修、张改兴五人作为股东发起设立了濮阳中龙税务师事务所有限公司。2004年1月7日，法院委托濮阳神州司法会计司法鉴定所对濮阳中龙税务师事务所有限公司1999年6月至2001年9月30日经营期间的盈亏情况进行了司法鉴定，鉴定结论为：1999年6月至2001年9月30日经营期间共实现利润531654.16元。2008年10月20日，濮阳市中级人民法院作出（2008）濮中法民再终字第3号民事判决书判决濮阳中龙税务师事务所有限公司支付王敬修利润（截止2001年9月30日）250080.54元。2007年10月10日，濮阳神州司法会计司法鉴定所对濮阳中龙税务师事务所有限公司2001年10月1日至2002年8月16日期间的盈亏情况进行了司法鉴定，鉴定结论为：2001年10月1日至2002年8月16日期间调整后的净利润－190259.28元。按照《公司法》规定，股东应当承担其股金退出前的权利和义务，而不能以个人职务的变动确认其股金参与公司经营的时间，在法院委托鉴定机构对此阶段利润鉴定时，王敬修在法院记录上签了同意的意见，公司2001年10月1日至2002年8月16日的亏损，正是由于王敬修无理阻碍公司正常经营造成的，2002年8月16日，王敬修自愿退出公司，王敬修应按出资比例承担亏损10万元的义务。请求人民法院依法确认濮阳中龙税务师事务所有限公司自1999年6月至2002年8月16日期间的盈亏数额为：1999年6月至2001年9月30日为＋443879.46元，2001年10月1日至2002年8月16日为-157969.51元，截止2002年8月16日，各股东应分红利为杨兰茂15129.87元，曹翠霞60179.21元，王银库21044.09元，张改兴22564.11元，王敬修166972.78元。

    被告濮阳中龙税务师事务所有限公司辩称，同意原告的诉讼请求。

　　第三人王敬修辩称，2001年10月1日至2002年8月16日期间我没参与经营，我不同意承担这期间的亏损，原告也不应把我列为本案第三人。我要求按（2008）濮中法民再终字第3号民事判决书确定的结果执行。对濮神州司鉴所（2007）会鉴字第6号鉴定结论的真实性存在怀疑，因为我在濮阳市中级法院看到的2001年10月1日至2002年8月16日期间财务中，有问题资金达27万余元，与鉴定结论恰恰相反，申请法院调阅鉴定机构在鉴定期间公司所提供的所有资料，以便确定鉴定结论的真实性。

　　第三人张改兴辩称，2001年10月1日至2002年8月16日期间我没参与经营，我不同意承担这期间的亏损，原告也不应把我列为本案第三人。我要求按（2008）濮中法民再终字第3号民事判决书确定的结果执行。

    经审理查明，濮阳中龙税务师事务所有限公司1999年6月8日申请设立，法定代表人为王敬修；2001年10月16日，公司法定代表人变更为杨兰茂。2003年1月17日，公司法定代表人变更为曹翠霞；2006年8月1日，公司法定代表人变更为崔敬法。1999年11月9日前，濮阳中龙税务师事务所有限公司五股东实际投入股金42.2万元，王敬修投入22.2万元，占股东投资总额42.2万元的52.61%，杨兰茂投入8万元，占股东投资总额42.2万元的18.96%，曹翠霞投入8万元，占股东投资总额42.2万元的18.96%，张改兴投入3万元，占股东投资总额42.2万元的7.11%，王银库投入1万元，占股东投资总额42.2万元的2.37%。1999年11月10日至2001年9月28日，濮阳中龙税务师事务所有限公司五股东实际投入股金39.2万元，王敬修投入22.2万元，占股东投资总额39.2万元的56.63%，杨兰茂投入3万元，占股东投资总额39.2万元的7.65%，曹翠霞投入8万元，占股东投资总额39.2万元的20.41%，张改兴投入3万元，占股东投资总额39.2万元的7.65%，王银库投入3万元，占股东投资总额39.2万元的7.65%。2001年9月29日至2002年8月16日，濮阳中龙税务师事务所有限公司五股东实际投入股金42.2万元，王敬修投入22.2万元，占股东投资总额42.2万元的52.61%，杨兰茂投入6万元，占股东投资总额42.2万元的14.22%，曹翠霞投入8万元，占股东投资总额42.2万元的18.96%，张改兴投入3万元，占股东投资总额42.2万元的7.11%，王银库投入3万元，占股东投资总额42.2万元的7.11%。2002年8月16日，股东杨兰茂、王敬修、曹翠霞、王银库开会形成决议，全体股东一致同意张建军（注册税务师）加入本所，并持有公司股份。全体股东一致同意王敬修自愿退出公司，王敬修原出资份额从2002年8月16日起转让给张建军持有。对2002年8月16日以前公司的损益由原股东王敬修按原出资额享受权益或义务。对以前的遗留问题，由公司新任董事长协调解决。各股东分别在决议书上签字。2002年9月29日，股东开始算帐，股东王敬修、曹翠霞、王银库、杨兰茂开会确定计算利润的时间，王敬修要求分两段计算。1、从开始计算至2001年9月底；2、从2001年9月计算至2002年8月16日。2003年3月11日，股东王敬修、曹翠霞、王银库、张改兴、杨兰茂开会确定计算利润的时间，王敬修仍要求分两段计算，并推出王银库和张改兴两个算帐人。

　　2001年8月17日，濮阳市国家税务局征收管理科通知被告停业整顿，封存单位所有对外从业用单、文印、印鉴。2002年1月22日，河南省注册税务师管理中心在河南日报上发布公告，公告中显示通过2001年度审验的单位没有被告。并注有“凡未经公告的税务师事务所，一律不得从事税务代理业务。同时，未经公告的税务师事务所和其他中介机构出具的税务代理业务报告，各级税务机关不予受理，否则一经查实，将依法追究有关责任”。

　　另查明，公司章程规定，股东有权按照出资比例分取红利，有权转让其全部或部分出资，公司解散时，有权依其出资比例按规定分配公司剩余财产，股东之间可以相互转让其全部出资或部分出资，公司利润分配于每个会计年度首季，按出资比例进行，资本公积金不参加分配，公司税后利润提取10%的法定公积金，提取10%的法定公益金。公积金用于弥补公司亏损，法定公益金用于本公司职工的集体福利。

　　根据王敬修的申请，并经王敬修与濮阳中龙税务师事务所有限公司协商鉴定机构后，委托濮阳神州司法会计司法鉴定所对王敬修在参与濮阳中龙税务师事务所经营期间的盈亏状况进行鉴定，2004年6月21日，双方在鉴定机构协商计算利润期限时，双方均同意计算到2001年9月30日。鉴定中，被告濮阳中龙税务师事务所提供了1999年6月至2001年9月30日期间的10本帐簿及20本凭证。鉴定机构2005年6月20日出具鉴定结论，1、公司1999年度原帐面利润为-13305.61，调增53367.97元，调整后利润为40062.36元；2、2000年度原帐面利润为334072.72元，调增180714.24元，调整后利润为514786.96元；3、2001年1－9月份原帐面利润为-85496.27元，调增62301.11元，调整后利润为-23195.16元；综上所述，濮阳中龙税务师事务所1999年6月-2001年9月共实现利润531654.16元。第7项显示本报告仅对王敬修在参与濮阳中龙税务师事务所经营期间的盈亏状况进行审计，对于实际已分配和应分配利润不在本次审计范围之内。2008年10月20日，濮阳市中级人民法院作出（2008）濮中法民再字第3号民事判决书，判决濮阳中龙税务师事务所有限公司支付王敬修利润（截止2001年9月30日）250080.54元及利息。

    本案审理过程中，根据被告濮阳中龙税务师事务所有限公司的申请，委托濮阳神州司法会计司法鉴定所对濮阳中龙税务师事务所有限公司2001年10月1日至2002年8月16日期间的盈亏情况进行了司法鉴定，2007年10月10日，濮阳神州司法会计司法鉴定所作出濮神州司鉴所（2007）会鉴字第6号鉴定书，鉴定结论为：2001年10月1日至2002年8月16日期间调整后的净利润－190259.28元。

　　本院认为，根据《公司法》的规定，公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，按照实缴的出资比例分取红利。股东会是公司的权利机构，依照公司法行使职权，公司章程系公司股东之间订立的股东之间以及股东与公司之间权利义务关系的协议，全体股东都应当遵守股东会的决议和公司章程的规定。根据鉴定机构2005年6月20日出具的鉴定结论及公司章程规定，公司应提取55484.93元法定公积金用于弥补公司2001年1－9月份23195.16元的亏损，1999年6月至2001年9月30日，公司可分配利润为443879.46元。2008年10月20日，濮阳市中级人民法院作出（2008）濮中法民再字第3号民事判决书，按照王敬修实缴的出资数额和鉴定机构2005年6月20日出具的鉴定结论，判决濮阳中龙税务师事务所有限公司支付王敬修2001年9月30日前的利润250080.54元及利息，故其他四位股东按照实际出资额应分利润的具体数额为：杨兰茂37581.62元，曹翠霞90131.08元，王银库32264.54元，张改兴33783.71元。按照2002年8月16日的股东会议决议，王敬修原出资份额从2002年8月16日起转让给他人持有，对2002年8月16日以前的损益由原股东王敬修按原出资额享受权益和义务。对于濮神州司鉴所（2007）会鉴字第6号鉴定书出具的鉴定结论，程序合法，王敬修无充分证据推翻，应予采信。因此，对于2001年10月1日至2002年8月16日期间的盈亏，王敬修也应当按照其实际出资额及鉴定机构出具的鉴定结论享受权益和义务。2001年10月1日至2002年8月16日期间公司调整后的净利润为－190259.28元，公司用剩余的（55484.93元-23195.16元)32289.77元法定公积金弥补公司亏损后，2001年10月1日至2002年8月16日期间公司调整后的净利润为－157969.51元。王敬修按照其实际出资额22.2万元应承担83107.76元的亏损，其他四位股东按照实际出资额承担亏损的具体数额为：杨兰茂22463.26元，曹翠霞29951.02元，王银库11231.63元，张改兴11231.63元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国公司法》第四条、第三十五条、第三十七条、第一百六十七条之规定，判决如下：

　　一、自1999年6月至2001年9月30日，濮阳中龙税务师事务所有限公司应分配利润为443879.46，2001年10月1日至2002年8月16日，濮阳中龙税务师事务所有限公司应分配利润为－157969.51元，1999年6月至2002年8月16日，各股东应配分利润为：杨兰茂15118.36元，曹翠霞60180.06元，王银库21032.91元，张改兴22552.08元，王敬修166972.78元。被告濮阳中龙税务师事务所有限公司于本判决生效后10日内付清。

　　二、驳回原告的其他诉讼请求。　　　　

　　如果被告未能按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　本案受理费5130元，邮寄送达费300元，由被告负担。

　　如不服本判决，可自接到本判决之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。

　　　　　　　　　　　　　                    审　判　长　　王志民

　　　　　　　　　　　　                    　审　判　员　　董明海

　　　　　　　　　　　　　                    代理审判员　　马朝选

　　　　　　　　　　　　　                     二00九年七月二日

　　　　　　　　　　　　　                    书　记　员　　杨红晶