上诉人xx与被上诉人重庆xx酒店管理有限公司（以下简称xx酒店公司）、第三人xx企业租赁经营合同纠纷一案

重庆市第五中级人民法院

民事判决书

（2011）渝五中法民终字第701号

上诉人（一审原告）：xx，男，19XX年X月X日生，汉族，住xx省隆xxxx乡x村x组xx号。身份号码xx

委托代理人：xx，重庆xx律师事务所律师。

委托代理人：xx，重庆xx律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）：重庆xx酒店管理有限公司。住所地：重庆市xxxx大道7号。组织机构代码xx。

法定代表人：xx，总经理。

委托代理人：xx，重庆xx律师事务所律师。

原审第三人：xx，男，xx年x月xx日出生，汉族，住重庆市xxXX村XX号附X号X。身份号码xx。

委托代理人：xx，重庆xx律师事务所律师。

委托代理人：xx，重庆xx律师事务所律师。

上诉人xx与被上诉人重庆xx酒店管理有限公司（以下简称xx酒店公司）、第三人xx企业租赁经营合同纠纷一案，重庆市xx人民法院于2010年9月17日作出（2009）x法民x字第X号民事判决，xx不服一审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

一审法院审理查明：2007年11月8日，xx向xx酒店公司出具书面委托书，内容为“今委托xx代我签订xx酒店承包经营6、7楼保健xx中心的经营权的合同”。同天，xx酒店公司（发包方）与xx（承包方）签订了《xxxx保健、桑拿承包合同》（签订合同当时第三人xx在现场），约定xx公司将xx酒店6、7楼保健、桑拿的经营权承包给xx经营，xx向xx酒店公司缴纳保证金60万元，承包期从2007年11月9日起至2011年12月31日止，2008年1月至2009年12月每月承包费11万元，之后每月承包费12万元。之后，xx公司按合同约定移交了酒店给承包人经营。合同签订后，2007年11月9日，xxx店公司收取保证金60万元，收据上交款单位为xx。同时承包人每月向发包人交纳承包费，收款票据上交款单位为“xx”。2008年3月13日，xx酒店公司（作为发包方、甲方）与xx（作为承包方、乙方）就短期减少承包费签订《补充合同》，内容主要为自乙方经营甲方娱乐项目以来，双方合作愉快。约定保健桑拿从2008年4月1日至7月31日承包费每月9万元，按月交纳，期满后恢复执行原合同，其它双方权利义务按原合同执行。2008年12月8日，xx以承包人名义向xx酒店公司出具“联系函”，内容“根据双方于2007年11月8日签订的《xxxx保健、桑拿承包合同》，我方从2007年11月9日接收合同标的物开始承包经营。因市场变化，经营遇到困难，无力支付承包金，到2008年12月8日拖欠时间已超过90天。为此，我方无力再继续承包xx保健、桑拿中心，愿将承包标的物移交给贵方，并负责承担到2008年12月8日所产生的债权债务，其它后续事宜按照合同约定协商处理”。2008年12月8日，xx与xx公司办理了酒店设备及物品的移交手续。另查明，xx系xx公司的下属机构，成立于2008年9月10日，经营范围为：住宿、浴足、KTV歌城等。2008年3月5日，酒店6、7层工程消防验收合格。

xx一审诉称：2007年11月8日,xx与xx公司签订《重庆xx保健、桑拿承包合同》,约定xx承包xx公司xx酒店6、7楼保健、桑拿的经营权。xx向xx公司缴纳保证金60万元，承包期从2007年11月9日起至2011年12月31日止，2008年1月至2009年12月每月承包费11万元，之后每月承包费12万元。但xx公司以欺骗方式将无经营许可证又未经过消防验收合格的酒店交付xx使用，使xx违背真实意思与xx公司签订承包合同。请求判令撤销xx、xx公司之间签订的《承包合同》，并由xx公司退还xx保证金60万元，以及向xx支付移交xxxx公司的设备设施物品的折价款10万元。

xx公司一审辩称：xx公司是将xx酒店6、7楼保健、桑拿的经营权承包给xx，承包人为xxxx系代xx向xx公司支付了保证金60万元。xx与xx公司之间从来没有形成承包合同关系，同时xx公司与xx之间的承包合同与xx无关，应当判决驳回xx的诉讼请求。

xx一审述称：xx系xx、xx公司之间签订《xx保健、桑拿承包合同》的中间介绍人，其向xx公司出具的委托书具有担保性质，而不是说明其系委托人。xx、xx公司之间承包合同签订后，xx受xx的委托参与处理原xx公司之间承包合同相关事宜，合同的相对方为xx、xx公司，与xx无关，xx不主张《xx保健、桑拿承包合同》的任何权利。

一审法院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。2007年11月8日，xx向xx公司出具书面委托书系其真实意思表示，符合法律规定，合法有效。其内容为“今委托xx代我签订xx承包经营6、7楼保健桑拿中心的经营权的合同”，表明xx向xx公司披露xx系xx的受托人。同日，xx在场的情况下，xx、xx公司之间签订了《xx保健、桑拿承包合同》。承包合同签订之后，xx与xx未再xx公司披露双方委托关系的变更情况。而事实上合同签订后，xx以承包人名义与xxx公司签订了《补充合同》，之后双方又协商解除了承包合同并移交了酒店物资，故系xx以承包人的名义与xx公司之间实际履行了承包合同；据此，应认定本案所涉及承包合同的承包人系xxx，发包人为xx公司。xx公司收取以xx名义交纳的保证金60万元，系xx代表xx向xx酒店公司交纳的费用。根据权利义务相一致的原则，保证金是xx与xx酒店公司之间关于承包合同所涉及的事项，xx非承包合同的相对人，对此费用不享有请求返还的权利。为此，xx要求xx酒店公司退还保证金60万元等诉讼请求，无事实及法律依据，应予驳回。该院遂依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决：驳回xx对xx酒店公司的诉讼请求。案件受理费10880元，由xx负担。

xx不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决；二、改判撤销《xx保健、桑拿承包合同》、xx酒店公司退还xx保证金60万元、xx酒店公司支付xx设备折价款10万元；三、一二审诉讼费、鉴定费由xx酒店公司承担。事实和理由：一、xx不知道xx向xx酒店公司出具了委托书,xx一审时陈述写委托书的原因是，xx酒店总经理xx对xx说，x经理对xx不熟悉，由xx写一份委托书，并保证由xx保管，不拿到外面，因此xx写了这个委托书。xx是受xx酒店公司欺诈出具了委托书。二、xx签订《补充合同》和办理解除承包合同事宜，是隐名代理行为，xx经营期间不知道xx出具过委托书。一审期间，xx对xx的代理行为进行了追认，并愿意承担法律后果。本案的实际承包人是xx。三、保证金60万元的收据上记载的交款单位是xx，一审判决认定保证金为xx代表xx交纳的费用，是错误的。

xx酒店公司二审辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。

xx二审述称：委托书不是xx的真实意思表示，xx不知道xx出具了委托书，保证金也不是xx交纳的。

本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。

本院认为，xx于2007年11月8日向xx酒店公司出具书面委托书，授予xx代理权，系xx单方意思表示。但从xx以承包人名义与xx酒店公司履行承包合同的情况来看，xx与xx酒店公司签订《补充合同》，协商降低承包费金额，此后双方合意解除承包合同，并办理合同解除后酒店物资移交手续，均系影响合同权利义务关系的重要事项，可见一系列的合同履行行为均由xx完成，而非XX实施。依据此事实并结合xx出具委托书的事实，可以认定xx是受xx委托签订承包合同，本案承包合同发包人为xx酒店公司，承包人为xx。xx酒店公司收取xx保证金60万元，系xx代xx履行合同义务。xx非承包合同的相对人，并不享有合同权利，其要求xx酒店公司退还保证金60万元等诉讼请求，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10880元，由xx负担。

本判决为终审判决。

审  判  长 陈秀良  

                        代理审判员 夏东鹏

                        代理审判员 章若薇

                       二○一一年三月十五日

                   书  记  员 吴妍霓