CGM诉HJG、HYQ股东损害公司债权人利益责任纠纷一案代理词

——（2016）粤0111民初4679号

尊敬的审判长、人民陪审员：

广东红棉律师事务所接受CGM先生（原告）的委托，就其诉HJG（被告一）、HYQ（被告二）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，指派陈庚华律师代理出庭，兹围绕庭审的争议焦点与庭审质证情况，发表如下代理意见：

一、HN公司在合同义务未履行完毕的情况下注销，导致原告订立合同的目的不能实现，HN公司已构成根本违约，依法应当赔偿原告已支付的全部合同价款并支付违约金。

本案所涉合同订立后，原告已支付完毕合同价款168000元，HN公司依约应当提供项目服务至2019年8月10日。现HN公司在合同义务未履行完毕的情况下注销，导致原告订立合同的目的不能实现，HN公司已构成根本违约，依法应当赔偿原告已支付的合同价款168000元。

此外，《种植合同书》约定：“第七条 违约责任 如果一方违约，对方则可终止履行本合同，违约方还应向对方支付违约金50400元整”。现HN公司在合同期内注销，不再履行合同义务，依约应支付原告违约金50400元。

二、原告与HN公司签订的《种植合同书》系HN公司提供的格式文本，被告一、被告二主张“违约金过高”不应被采纳。

《种植合同书》系HN公司提供的格式文本，在合同签订时，HN公司已经预见其违约应当承担的法律后果。现该公司注销后，两任唯一股东均主张违约金过高，依法无据。

原告所投入的资金除《种植合同书》约定的合作费外，还包括土地租赁费、搭棚费、肥料费、水电费、人工费等费用上百万，远远高于《种植合同书》约定的违约金。

三、原告是HN公司的已知债权人，被告一在HN公司清算时未履行书面通知义务，应对HN公司的债务承担连带清偿责任。

依据《公司法司法解释（二）》第十一条之规定，被告一作为HN公司的股东及清算组成员，应当在公司清算时，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，如未履行通知义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，清算义务人对因此造成的损失依法应当承担赔偿责任。原告作为HN公司的已知债权人，而被告一未履行书面通知义务，应对HN公司的上述债务承担清偿责任。

四、HN公司并不存在经营困难的情形，其在合同履行过程中、申请清算备案后，从未告知过原告其经营困难将要注销的情况。

2014年12月4日，HN公司向广州市工商行政管理局白云分局申请清算备案，并停止一切经营活动。但实际上2015年，HN公司并没有停止经营活动，HN公司仍一直指派王丽、杨老师、谢技术员与原告“跟进”项目进展。2015年12月7日，HN公司被核准注销。被核准注销后、2016年春节前，HN公司仍然指派杨老师、谢技术员于2016年1月3日到原告种植场地处指导交流，原告直到春节后即2016年2月下旬联系不上所有HN公司的工作人员，后通过查询工商档案才知道HN公司早已注销。

自2014年12月4日至2016年1月3日，HN公司从未告知过原告该公司经营困难将要注销的情况，更没有提出过协商终止合同。HN公司注销时的清算报告显示资产为1314769.92元、债务为0元、剩余财产为1314769.92元，根本不存在被告一、被告二代理人所谓的公司经营困难的情形。

五、被告二系HN公司的实际控制人，在其转让股权给被告一后仍然故意提供私人账户给HN公司作经营活动使用，被告二依法构成共同侵权。

被告二是HN公司的前任唯一股东及法定代表人，被告二在将其全部股权转让给被告一后，仍系HN公司的实际控制人，因此，在股权转让后其私人账户仍然用作HN公司的收款账户。

依据《人民币银行结算账户管理办法》，HN公司在日常经济业务往来中收款应当使用公司账户，而被告二作为公司高级管理人员明知法律规定，却一而再（任股东时）、再而三（转让股权后）借私人账户给公司用于接收公司业务款项，存在严重的过错，被告二依法构成共同侵权，应当承担连带赔偿责任。

综上所述，被告一依法应当赔偿原告服务费168000元，并支付违约金50400元，被告二应对被告一所负债务承担连带赔偿责任。

以上意见，请合议庭明鉴！

代理人：陈庚华 律师

二〇一六年七月三日